据七月刊CER报告泄漏缘由

挑战“流量清零”，路在何方

近日，中消协副会长刘俊海指出，流量清零是典型的霸王条款。刘副会长的这一番定性，是基于流量清零符合我们合同法上所称的霸王条款的条件：格式合同、强势方事前拟定、单方排除对方的权益、弱势方被迫同意、未经过听证或充分协商。但是，仅从霸王条款的定性，就得出流量清零一定是非法的，这恐怕还有点委曲。

这首先得从合同效率的角度来思考。多数霸王条款，在没有存在显失公平情节之下，其合同效力属于可撤销合同范畴，依我国的司法实践，一般诉请法院依法撤消合同效力。然而，在双方都已经交易事实存在的情况下，法院很难会行使司法撤消权。较低成本的纠正方式，就是消费者退订。

其次，在流量清零条款中涉及到对流量的法律定性。依我国物权法定主义原则，流量肯定不是物权法意义上的物，消费者购买的流量，仅是某一具体服务即套餐中未定的变量值，除非流量和套餐可以分解和并列。依目前行业惯例，所谓的套餐，是在固定时间包装下的上限服务，也就是说，套餐并没有说消费者购买的服务，仅只是某一固定的流量。上个月长沙关于流量清零的司法判例，基本上是从笔者以上分析的角度来驳回原告的要求。

这样，接下来我们会提出这样一个问题：既然现在法律挑战流量清零霸王条款没有想象那末给力，作为弱势方的我们的前途在哪里呢?

首先得改变双方地位不平等的状况，这得从消费者协会牵头发力。笔者完全赞同刘副会长对流量清零为霸王条款的定性，消协发声越大，越可以为公平合同交易创设更好的舆论环境，给经营者更多压力，迫使经营者在经营理念中照顾到消费者多元需求与多元利益。消协也可以依章程发起专项调查，以实证、事实、数据等，为消费者争取更合理的交易条件。

其次，鉴于交易双方地位失衡、经营者横向竞争力不足的实际情况，国家应对基本流量单位价格作出干预，规定每kb流量的最高指点价。在消费者对基本单元成本价一无所知之时，任何所谓套餐是消费者享了优惠之说都是骗人的营销手法。

尽管霸王条款还蒙着一层未必违法的保护膜，但数据经营者们不可低估霸王条款对未来市场和商家信誉的长时间伤害。只有以消费者利益为本，经营者才有未来。

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